担保民事再审裁定书

　　申请人：______________

　　被申请人：______________

　　申请人_______________与被申请人_______________申请实现担保物权一案，本院于_____________年__________月__________日立案后，依法适用特别程序进行了审查。现已审查终结。

　　本院经审查认为，依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百九十七条、《最高人民关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第三百七十二条第一项/第二项规定，裁定如下：_________________

　　准许拍卖、变卖被申请人_______________的申请费_______元，由被申请人_______________负担。

　　申请人不服本裁定，应当在收到本裁定书之日起十五日内，向本院提出异议。

担保民事再审裁定书

　　借款人（甲方）：　　身份证号码：　　住所（地址）：　　贷款人（乙方）：　　身份证号码：　　住所（地址）：　　保证人（丙方）：　　身份证号码：　　住所（地址）：　　特别提示：　　请认真阅读本合同项下的全部条款，认真理解约定条款的含义和法律后果；若对本合同相应的条款或表达存在误解和异议，可以不予签定本合同；若在本合同上签字或盖章，就应当承担相应的合同责任。　　甲、乙、丙三方经协商一致，在平等、自愿的基础上签订本合同，以资共同信守。　　

　　第一条 借款种类、用途　　

　　1.1本合同项下的借款为短期流动资金借款，属民间借贷行为。　　

　　1.2本合同项下的借款用途：。　　

　　1.3未经乙方书面同意，甲方不得改变本合同中确定的借款用途。　　

　　1.4严禁将借款用于法律法规禁止的事项，否则视为严重违约。　　

　　第二条 借款金额与期限　　

　　2.1整）大小写不一致时，以大写为准。　　

　　2.2自月起至月　　

　　第三条 借款利率　　

　　3.1本合同项下的借款利率：月利率百分之%，自实际提款日起计息。　　

　　第四条 还款方式　　

　　4.1还款方式：按本合同所载借款到期日一次性归还本金并结清所欠利息。　　

　　第五条 担保　　

　　5.1本合同项下借款的担保方式：连带责任保证（丙方承担连带责任的保证担保）。　　

　　5.2丙方完全了解甲方的借款用途，为其提供连带责任的保证担保完全出于自愿，其在本合同项下的全部意思表示真实。　　

　　5.3保证担保的范围包括本合同项下的借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（含律师费）和所有其他应付费用。　　

　　5.4保证期间为本合同还款期限届满之日起两年。　　

　　5.5若甲方未按约还款，丙方应自甲方逾期之日起____日内向乙方代偿，代偿的范围：本合同项下的借款本金、利息、违约金、赔偿金、实现债权的费用（含律师费）和所有其他应付费用。　　

　　5.6丙方代偿后向甲方追偿时，乙方有义务配合丙方。　　

　　5.7乙方将债权转让给

　　第三人，丙方仍在原保证范围内继续承担连带责任保证。　　

　　5.8 甲方可以在还款期限届满之前向乙方申请展期，若乙方同意展期，丙方继续承担连带责任的保证担保 。　　

　　第六条 甲方的权利、义务　　

　　6.1未经乙方同意，不得提前还款，但在不损害乙方利益的情况下除外。　　

　　6.2自觉接受乙方对本合同项下借款使用情况的调查、了解及监督。　　

　　6.3按本合同约定清偿本合同项下的本金、利息。　　

　　6.4变更住所、通讯地址、号码应在变更后次日内通知乙方。　　

　　6.5如发生对其履行本合同项下还款义务产生重大影响的任何事件（包括但不限于离、结婚，对外投资，承担民事、行政、刑事责任等），应当立即书面通知乙方。　　

　　6.6甲方应当按照乙方的要求提供与借款有关的业务活动和财务状况的真实情况。　　

　　6.7有权要求乙方对其提供的有关债务、财务、生产、经营方面的资料及情况保密。　　

　　第七条 乙方的权利、义务　　

　　7.1有权对甲方的借款使用情况进行检查和监督。　　

　　7.2有权对甲方拖欠借款本金及利息的行为实施任何法律不禁止的措施；有权向有关部门或单位通报其违约情况；有权向人民银行征信中心举报并要求将其违约事实录入《信用报告》；有权通过报纸、广播、电视、互联网等媒体实行公告催收。　　

　　7.3依本合同约定按期足额向甲方提供贷款。　　

　　第 违约责任　　

　　8.1乙方应按约定日提供贷款，否则甲方有权按合同利率按日计收迟延违约金。　　

　　8.2甲方违反本合同约定，未按合同约定偿还本息的，乙方按本合同约定或者法律规定维护和追收债权。甲方应当向乙方支付违约赔偿金，违约赔偿金为债务总额的50%；　　

　　8.3甲方有下列行为之一，乙方有权提前收回借款：　　

　　8.

　　3.1向乙方提供虚假情况或者隐瞒重要事实；　　

　　8.

　　3.2不配合、拒绝接受乙方的监督；　　

　　8.

　　3.3未经乙方同意，转让、处分其资产；　　

　　8.

　　3.4其财产重要部分或全部被其他债权人占有、接管或其财产被扣押、冻结，可能使乙方遭受严重损失的；　　

　　8.

　　3.5其他任何可能导致乙方实现债权受到威胁或遭受严重损失的情形。　　

　　第九条 合同无效、变更、解除、终止　　

　　9.1本合同经各方签字或盖章后生效，至本合同项下借款本金、利息、违约金及所有其他应付费用偿清之日终止。　　

　　9.2有下列情形之一，乙方有权解除合同：　　

　　9.

　　2.1本合同项下之担保发生不利于乙方债权的变化，且甲方未能按乙方要求另行提供担保；　　

　　9.

　　2.2其他严重的违约行为。　　

　　第十条 争议解决　　各方产生争议，应协商解决，协商不成，在合同签订地所在人民通过诉讼解决。　　

　　第十一条 其他　　本合同一式________份，具有同等法律效力，各方各持一份。

　　第十二条 合同签订　　本合同签订于________________　　借款人（甲方）：____________　　贷款人（乙方）：　　保证人（丙方）：

担保民事再审裁定书

　　摘要：知识产权担保是以知识产权为标的而设定担保的法律制度，体现了现代知识产权资本化的发展趋势，对促进资本流通、提高民商事交易效率具有重要意义。但是，我国现行的知识产权担保制度尚不健全，其制度价值的充分发挥仍需理论研究的进一步深化。对此，本文拟从知识产权的制度特点出发，对知识产权担保的担保方式、担保设立问题作简要思考。

　　关键词：知识产权 权利质权 担保的设定

　　我国《担保法》第79条规定“以依法可以转让的商标专用权、专利权、著作权中的财产权出质的，出质人与质权人应当订立书面合同，并向其管理部门办理出质登记。质押合同自登记之日起生效。”依此规定可知，我国以民事特别法的方式将知识产权担保归为权利质押范畴，且知识产权质押以登记为生效要件。

　　一、概述

　　知识产权担保，指的是以债务人或第三人的知识产权为标的而设立的确保债权实现的一种担保行为。知识产权担保是我国法律明确规定的一种担保方式，知识产权中依法可以转让的财产性权利可以作为质权标的。权利质权是供以担保债权实现的权利为标的，出质人在主债务履行期限届满无法清偿债务时质权人得以其标的权利的价值优先受偿的权利。知识产权是权利人对其创作性的智力成果或其他工商业标记所依法享有的专有权利，具有专有性、无形性、地域性等特点。以著作权中的署名权为例，署名权是专属于作者的人身性权利，因不能与人身分离对外转让而不具有担保价值，故知识产权中的专属性权利不能为权利质权的标的，知识产权质权实际上是以知识产权中的财产权利内容为质押标的而设定的担保。 与一般的动产质权相比，知识产权是一种以无形的智力成果为客体的民事权利，依此设立的知识产权担保在标的、成立及实现方式等方面都存在很大不同。至于权利质权的性质，学界大多持“权利出质说”的观点，认为权利质权在本质上与动产质权并无差异，仅是质权标的的不同，担保法第81条也特别规定，权利质权除适用权利质权的规定外，适用关于动产质权的一般规定。

　　二、 知识产权的担保方式

　　（一）我国法律对知识产权担保方式的规定

　　我国担保法、物权法均将知识产权的担保方式规定为“质押”，当事人双方通过签订知识产权质押合同，并通过以特定方式转移对知识产权的占有而设定知识产权担保，属于权利质权。民法上的知识产权是以创造性、无形性的智力劳动成果为标的而取得的民事权利类型，与物权不同，知识产权的客体不是能够直接占有和支配的有体物，而是以作品、商品等为载体并由此体现的无形权利，不具有物的客观实在性，故以知识产权质权设定时的“转移占有”是对无形权利的占有转移，从这个意义上可以说知识产权担保是一种权利质权。

　　（二）知识产权担保方式的理论分析

　　依法系的占有方式标准，质权与抵押权的根本区别在于担保权的设定是否以转移对担保物的占有。占有是实际控制标的物的一种事实状态，对权利是无法进行实际控制的，不存在对权利标的的转移占有问题，而民法中的“准占有”制度解决了对财产性权利的占有问题，从而通过对权利的交换价值的推定占有而实现权利担保的设定。从各国立法来看，以不动产上的权利设定的担保一般为抵押权，而以债权等其他财产权利为标的设定的担保则为权利质权，同时因某些权利质权在设定方式及实现方面类似于抵押权，也有将权利质权划归抵押权的做法。由此，知识产权的担保形式不应局限于质押。

　　以对担保物的转移占有作为划定担保形式的逻辑前提，知识产权担保究竟是抵押还是质押，关键在于知识产权能否适用占有或准占有。第一，知识产权不适用占有。知识产权的客体是人类精神活动所创造的智力成果，本质上是一种无形的知识财产，无形性决定了知识产权不适用占有。现实中对名画等的占有，实际上是对知识产权的物质载体的占有，属于对物

　　的占有；第二，知识产权不一定适用准占有。民法上的准占有制度是推定权利人对特殊对象享有支配、管领的权利，通说即对权利的推定占有。特殊性使知识产权区别于一般权利，其取得、变动和消灭因权利类型的不同又各有不同，知识产权能否适用准占有也不能一言蔽之。如就专利权、商标专用权等须经登记才能取得的知识产权而言，准占有的权利推定效力被登记公示所取代，不适用准占有以实现转移占有，故以此类知识产权设定的担保不可能是权利质权。

　　三、知识产权担保的设定

　　依担保法的规定，以知识产权设立质权的，除订立知识产权质押合同外，还须向管理部门办理出质登记，可见知识产权担保的设定采登记生效主义模式。知识产权是以知识财产为客体的无形权利，知识产权担保无法以现实转移占有的方式公示权利，故担保登记是知识产权担保的公示方式。但将登记作为知识产权担保合同的生效条件，混淆了知识产权变动与知识产权变动原因之间的关系，有悖权利变动原理。笔者认同知识产权担保的设定采登记对抗主义模式的观点，认定知识产权担保时应区分知识产权担保合同与知识产权担保的变动，前者的效力按合同法关于主体、意思表示、标的的一般原理认定即可，而知识产权担保的效力应结合权利变动理论和知识产权的特殊规定判断，登记不应是知识产权担保设立的要件，而应为登记对抗要件，即未经登记的知识产权担保不得对抗善意第三人。